Переквалификация займа в аванс

Переквалификация займа в аванс

Учитываем авансы по несостоявшимся сделкам: как действовать при зачете аванса и при новации аванса в заем

Продолжаем публикацию серии статей, посвященных учету авансов по несостоявшимся сделкам (см. первую статью серии «Учитываем авансы по несостоявшимся сделкам: как действовать при возврате аванса или при «исчезновении» покупателя»). В настоящей статье Альбина Островская, консультант «Бухгалтерии Онлайн» и ведущийналоговый консультант консалтинговой компании «ТаксОптима» расскажет, как учитывать аванс при его новации в заем и при зачете аванса в счет аванса по другому договору.

Ситуация 4. Произошла новация аванса в заемное обязательство

Налоги у продавца

После перечисления аванса стороны меняют свои первоначальные договоренности и решают заменить договор купли-продажи путем новации в договор займа. Новация — это замена первоначального обязательства, существовавшего между сторонами договора, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (п. 1 ст. 414 ГК РФ). По соглашению сторон долг, возникший в результате заключения договора купли-продажи, может быть заменен заемным обязательством (ст. 818 ГК РФ). Новация возможна и в отношении обязательств по возврату аванса.

Может ли продавец в описанной ситуации рассчитывать на вычет НДС, который был им исчислен при получении аванса? Если да, то в какой момент?

Обратимся к пункту 5 статьи 171 НК РФ. Там сказано, что вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм аванса в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

В рассматриваемой ситуации первый договор расторгается, то есть одно из условий для вычета НДС выполняется. Но вот соблюдается ли второе условие о возврате аванса? Ведь как такового физического движения денежных средств не происходит.

Тем не менее, мы считаем, что право на вычет у поставщика все же возникает. И именно в момент новации. Дело в том, что обязательство по возврату аванса может прекращаться не только фактическим перечислением денежным средств на расчетный счет покупателя. Гражданским законодательством предусмотрены разные способы прекращения обязательств (ст. 407 ГК РФ). Одним из таких способов является прекращение обязательства новацией, когда первоначальное обязательство заменяется другим обязательством (ст. 414 ГК РФ). Следовательно, если обязательство по возврату аванса прекращается, то фактически это приравнивается к возврату аванса.

Между тем, арбитражная практика по этому вопросу весьма противоречива. Так, в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 20.04.06 № Ф04-2278/2006(21647-А03-27) суд подтвердил право продавца на вычет НДС в случае новации долга. Но позже суд того же, кстати, округа принял решение с противоположным выводом, посчитав, что НК РФ не содержит возможность замены возврата аванса заключением сторонами соглашения о новации. А значит, сделали вывод арбитры, вычет НДС в описанной ситуации неправомерен (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.01.07 № Ф04-8667/2006(29778-А27-42)).

Анализ судебной практики показывает, что есть и другие варианты решений. Например, в одном из судебных постановлений высказано мнение, что право на вычет НДС у продавца возникает только после того, как будет возвращен заем (постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.02.11 № Ф07-15116/2010).

Также существует мнение, что при новации аванса в заемное обязательство ранее исчисленный с аванса НДС считается излишне уплаченным, поскольку операция по получению займа не образует объекта обложения НДС. А излишне уплаченный налог можно зачесть или вернуть в порядке, предусмотренном статьей 78 НК РФ, то есть по заявлению налогоплательщика. Такой подход можно встретить в постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 16.10.07 № А56-48068/2006 (в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ отказано Определением ВАС РФ от 28.01.08 № 15837/07) и от 24.02.11 по делу № А42-880/2009.

Правда, не очень понятно, как применить этот вариант на практике. Налоговую базу какого периода уменьшать? Базу периода, в котором был получен аванс или базу периода, в котором произошла новация? Нам не кажется верным ни первый, ни второй вариант. Уменьшать базу периода, в котором был получен аванс, некорректно, так как на тот момент полученные средства действительно представляли собой аванс, и с них продавец обязан был исчислить НДС. Если же уменьшать базу периода, в котором произошла новация, то не ясно, как осуществлять корректировки в книге продаж. Непонятно и то, как быть в ситуации, когда в этом периоде отсутствует реализация, облагаемая НДС (нечего уменьшать).

Как видим, однозначного ответа в судебных решениях, к сожалению, нет. Поэтому компания-продавец сама выбирает, как ей поступать с НДС при новации аванса в заемное обязательство, с учетом имеющихся налоговых рисков. Повторимся, по нашему мнению, следует применять вычет в момент новации долга. Но при использовании этого варианта продавцам нужно быть готовым к спорам с проверяющими. Менее рискованным является вариант с отражением вычета по мере возврата займа.

Налог на прибыль и УСН

Что касается налога на прибыль, то у большинства организаций вопросов при новации не возникнет, поскольку при методе начисления авансы в доходы не включаются. А сумма полученного займа также не образует дохода (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Доходы возникают лишь в отношении процентов, если заем будет процентным.

Если же речь идет о компании, применяющей в целях налога на прибыль кассовый метод, либо об организации на «упрощенке», то при новации им следует скорректировать доход, уменьшив его на сумму новации.

Налоги у покупателя

При перечислении аванса покупатель принимал НДС к вычету. Необходимо ли восстанавливать этот НДС после новации договора?

Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 170 НК РФ покупатель обязан восстановить НДС в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата аванса продавцом. Здесь снова возникает тот же вопрос: что считать «возвратом» аванса? Выше мы уже сделали вывод, что прекращение обязательства по возврату аванса новацией фактически приравнивается к возврату аванса. А значит, покупателю правильнее всего будет восстановить НДС.

Бухгалтерский учет у продавца и покупателя

Отражение операций в бухгалтерском учете поставщика и покупателя покажем на примере.

ООО «Совенок» 4 сентября 2012 года получило от ЗАО «Радуга» аванс на сумму 118 000 руб. (в т.ч. НДС — 18 000 руб.) в счет будущей поставки одежды. Впоследствии стороны изменили свои первоначальные договоренности и 26 сентября 2012 года заменили первоначальное обязательство на заемное путем новации. Договор займа предполагает начисление процентов. Обе стороны применяют ОСНО. Бухгалтер ООО «Совенок» в части НДС решил выбрать вариант с отражением вычета НДС в момент новации.

В бухгалтерском учете ООО «Совенок» (продавец) производятся следующие записи:

4 сентября 2012 года:
Дебет 51 Кредит 62 субсчет «Авансы полученные»
– 118 000 руб. — отражено поступление аванса;
Дебет 76 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 68
– 18 000 руб. — исчислен НДС с аванса;

26 сентября 2012 года:
Дебет 62 субсчет «Авансы полученные» Кредит 66
– 118 000 руб. — отражено «получение» займа;
Дебет 68 Кредит 76 субсчет «Расчеты по НДС»
– 18 000 руб. — принят к вычету НДС, ранее исчисленный с аванса.

В бухгалтерском учете ЗАО «Радуга» (покупателя) производятся следующие записи:

4 сентября 2012 года:
Дебет 60 субсчет «Авансы выданные» Кредит 51
– 118 000 руб. — отражено перечисление аванса;
Дебет 68 Кредит 76 субсчет «Расчеты по НДС»
– 18 000 руб. — принят к вычету НДС на основании счета-фактуры, полученного на аванс от ООО «Совенок».

26 сентября 2012 года:
Дебет 58 Кредит 60 субсчет «Авансы выданные»
– 118 000 руб. — отражено возникновение финансового вложения;
Дебет 76 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 68
– 18 000 руб.— восстановлен НДС.

Ситуация 5. Зачет аванса в счет аванса по другому договору

Налоги у продавца

Иногда после расторжения договора стороны договариваются о том, что сумма ранее перечисленного аванса зачитывается в счет предоплаты по другому договору. То есть назначение платежа не меняется: он как был авансом, так и остался. Можно ли поставщику, получившему этот аванс, принять к вычету НДС, уплаченный им при получении денежных сумм? Если да, то в какой момент?

В письме Минфина России от 29.08.12 № 03-07-11/337 сказано: при расторжении договора на оказание услуг в случае зачета суммы аванса в счет оказания услуг по новому договору, у налогоплательщика не имеется оснований для принятия к вычету НДС, исчисленного и уплаченного в бюджет с суммы аванса. Объяснение простое — нет факта возврата аванса. Аналогичное мнение, правда, в отношении зачета обеспечительного платежа по предыдущему договору в счет обеспечительного платежа по новому договору аренды, было высказано в письме Минфина от 17.09.09 № 03-07-11/231. Хотя из более раннего письма Минфина (от 01.04.08 № 03-07-11/125) следовал совершенно иной вывод.

Читать еще:  Проверить действительность полиса омс

Здесь стоит обратить внимание, что речь идет о правомерности вычета непосредственно в момент переноса аванса. Очевидно, что впоследствии, когда в счет аванса будет осуществлена отгрузка, продавец сможет спокойно принять ранее исчисленный НДС к вычету на основании пункта 6 статьи 172 НК РФ.

Подведем итог нашим рассуждениям. Если организация не готова спорить с проверяющими, то в момент «переброса» аванса, вычет НДС ей лучше не отражать. Хотя, на наш взгляд, и при таких действиях можно доказать правомерность вычета. Но стоит ли так уж к этому стремиться? Ведь одновременно с отражением вычета поставщику придется отразить исчисление НДС по «новому» авансу. А это — дополнительная бумажная волокита и дополнительные записи в регистрах учета.

Налоги у покупателя

При «перебросе» предоплаты на предоплату по другому договору у покупателя возникает вопрос: а нужно ли восстанавливать НДС в момент переноса? Давайте разберемся.

Обязанность по восстановлению налога по уплаченному авансу возникает у покупателя в двух случаях (подп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ):

  • при расторжении договора и возврате аванса;
  • при получении от поставщика товаров (работ, услуг).

В данном случае авансовый платеж не возвращается, хотя обязанность по возврату и прекращается в связи с переносом его в счет уплаты аванса по новому договору. Мы считаем, что правильнее в данной ситуации будет все же восстановить НДС не в момент «переброса» аванса, а в момент получения товаров от поставщика по новому договору. Ведь факт приобретения товаров, пусть и по другому договору, состоится. К тому же, если поставщик в момент переноса аванса не принимает к вычету НДС, то логично, что у покупателя не должно возникать обязанности по восстановлению (принцип «зеркальности» НДС). Да и буквальная трактовка НК РФ в данной ситуации «на руку» покупателям: нет факта возврата аванса — нет и обязанности по восстановлению НДС.

Бухгалтерский учет у продавца и покупателя

Покажем на примере.

ООО «Совенок» 4 сентября 2012 года получило от ЗАО «Радуга» аванс на сумму 118 000 руб. (в т.ч. НДС — 18 000 руб.) в счет будущей поставки одежды. Впоследствии стороны изменили свои первоначальные договоренности и 26 сентября 2012 года было решено направить этот аванс в счет уплаты аванса по другому договору под предстоящую поставку обуви. Отгрузка обуви состоялась 11 октября 2012 года. Обе стороны применяют ОСНО.

В бухгалтерском учете ООО «Совенок»(продавец) производятся следующие записи:

4 сентября 2012 года:
Дебет 51 Кредит 62 субсчет «Авансы полученные»
– 118 000 руб. — отражено поступление аванса;
Дебет 76 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 68
– 18 000 руб. — исчислен НДС с аванса;

11 октября 2012 года:
Дебет 62 Кредит 90
– 118 000 руб. — отражена отгрузка обуви;
Дебет 90 Кредит 68
– 18 000 руб. — начислен НДС с отгрузки;
Дебет 62 субсчет «Авансы полученные» Кредит 62
– 118 000 руб. — зачтена предоплата;
Дебет 68 Кредит 76 субсчет «Расчеты по НДС»
– 18 000 руб. — принят к вычету НДС, ранее исчисленный с полученного аванса.

В бухгалтерском учете ЗАО «Радуга» (покупатель) производятся следующие записи:

4 сентября 2012 года:
Дебет 60 субсчет «Авансы выданные» Кредит 51
– 118 000 руб. — отражено перечисление аванса;
Дебет 68 Кредит 76 субсчет «Расчеты по НДС»
– 18 000 руб. — принят к вычету НДС на основании счета-фактуры, полученного на аванс от ООО «Совенок».

11 октября 2012 года:
Дебет 41 Кредит 60
– 118 000 руб. — отражено приобретение обуви;
Дебет 19 Кредит 60
– 18 000 руб. — выделен «входной» НДС;
Дебет 68 Кредит 19
– 18 000 руб. — принят к вычету НДС;
Дебет 60 Кредит 60 субсчет «Авансы выданные»
– 118 000 руб. — зачтена предоплата;
Дебет 76 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 68
– 18 000 руб. — восстановлен НДС.

Новация займа в поставку или наоборот: разбираемся с НДС

Замена обязательства (новация) — второй по популярности после отступного способ прекращения обязательств в ситуации, когда у заемщика (поставщика, покупателя) нет денег (товаров, возможности выполнить работы или оказать услуги) для исполнения обязательств в рамках первоначального договор При этом нередко у сторон возникают вопросы, связанные с расчетом НДС в рамках новации. Тонкостям исчисления этого налога при новации и посвящен сегодняшний материал.

Когда заем стал поставкой.

На дату подписания соглашения о новации полученные по договору займа деньги для бывшего заемщика признаются предоплатой. То есть с этой суммы заемщику-продавцу нужно исчислить НДС по расчетной ставке или и выставить авансовый счет-фактуру бывшему заимодавцу, а теперь покупател При отгрузке товаров (выполнении работ, оказании услуг) по соглашению о новации НДС начисляется в обычном порядке, а авансовый налог принимается к вычет

Учтите, что при новации обязательства по возврату займа в обязательство по поставке товара налоговики могут расценить заем как аванс уже на дату получения денег, то есть посчитать, что при отражении операции в учете вы исказили ее действительный экономический смысл. И тогда сумму бывшего займа включат в налоговую базу по НДС за тот период, в котором были получены деньг Это повлечет начисление пеней, а возможно, и штрафа за неполную уплату НДС.

Заметьте, что бывший заимодавец сможет принять к вычету НДС только после принятия к учету отгруженных товаров и только на основании отгрузочного счета-фактуры (даже при наличии счета-фактуры на аванс). Ведь у него не будет платежки на перечисление аванса и договора, предусматривающего такой порядок оплат А значит, заявлять вычет НДС с аванса небезопасно.

Ни у заимодавца, ни у заемщика после подписания соглашения о новации не возникает обязательств по НДС, связанных с договором займа, поскольку операции денежного займа НДС не облагаютс

. или поставка стала займом

Обязательство по договору поставки можно новировать в заемно Проведение новации прекращает обязательство поставщика по поставке товаров. Вместо этого у него возникает обязательство по договору займа на сумму полученной предоплаты (в таком случае, помимо соглашения о новации, заключается еще и договор займа либо все условия займа прописываются в соглашении о новаци Как уже упоминалось, операции займа в денежной форме не облагаются То есть на дату подписания соглашения о новации облагаемая НДС операция отсутствует. Спрашивается: что делать поставщику с суммой НДС, исчисленной при получении аванса от покупателя? Де-факто эти деньги следовало бы считать излишне уплаченными в бюджет. Но для того, чтобы «узаконить» переплату на сумму авансового НДС, нужно сдать уточненку за период, когда был получен аванс по новированному впоследствии обязательству, исключив теперь эти суммы из налоговой базы. Оснований же для этого нет, так как вы действовали правильно, уплатив НДС с полученной суммы, на тот момент являвшейся предоплатой.

Заем стал авансом? Будьте готовы к спору. Налоговики могут сказать, что вы просто оттягивали момент начисления авансового НДС

Поставщик в такой ситуации тоже не может принять авансовый НДС к вычету, поскольку, по мнению Минфина, сумма предоплаты не возвращается покупателю, как того требует зако Есть судебное решение, поддерживающее такой подхо Арбитры решили, что при расторжении договора возврат аванса деньгами — обязательное условие для вычета начисленного с него НДС. Суд также принял во внимание, что соглашение о новации было заключено лишь спустя полгода после расторжения договора, а контрагент компании по первоначальному обязательству включен в реестр ее кредиторов.

В другом деле судьи отметили, что заявить вычет НДС, уплаченного в бюджет с полученной предоплаты, долг по возврату которой новирован в заемное обязательство, продавец может только после возврата займ На наш взгляд, такой вывод не противоречит позиции Минфина: в своих разъяснениях ведомство четко указало лишь на невозможность вычета НДС с аванса при заключении соглашения о новации, поскольку предоплата в этот момент не возвращается покупателю.

Мнение читателя

“ Покупатель попросил о расторжении договора. А мы в июне уже получили от него предоплату. Договор-то можем расторгнуть задним числом, а деньги вернуть — нет. Если бы новировали поставку в заем в том же квартале, в котором получили аванс, можно было бы не включать эти деньги в базу по НДС. А так уплатить НДС с аванса в любом случае придется. Рассматриваем вопрос о новации обязательства в заемное и сомневаемся, в какой момент принять авансовый НДС к вычету: сейчас или когда вернем всю сумму займа контрагенту? Сумма немаленькая, и попасть на штрафы не хочетс

Читать еще:  Новый закон о получении гражданства рф 2017 носители русского языка

Галина,
главный бухгалтер, г. Москва

В то же время большинство судов считают правомерным вычет НДС в ситуации, когда обязательство по возврату аванса новировано в заем. Так как в связи с новацией долга в заемное обязательство уже не имеет места облагаемая НДС операция, то и оснований для уплаты налога нет. При этом продавец может заявить вычет в периоде, когда заключено соглашение о новаци

Совсем недавно судьи ВАС высказали мнение, что продавец не может быть лишен права на вычет авансового НДС, если возврат полученной предоплаты производится не в денежной форм Эти выводы можно применить и к нашей ситуации. Ведь если заключается соглашение о новации, обязанности по возврату непосредственно аванса у продавца просто нет. В НК же прописано лишь условие для получения вычета в ситуации, когда такая обязанность имеется.

А вот тот факт, что покупатель, принявший к вычету НДС с предоплаты по поставке, новированной в заем, должен налог восстановить, оспорить невозможн

СОВЕТ

Выдача займа — операция, не облагаемая НДС. А значит, теоретически возникает необходимость ведения раздельного учета операций, облагаемых и не облагаемых Но поскольку расходы по выдаче займа практически нулевые и наверняка не превысят 5% всех ваших расходов, вести раздельный учет, скорее всего, не придется. Достаточно составить бухгалтерскую справку, из которой будет видно, что расходы укладываются в это ограничение. И не забудьте отразить сумму займа в разделе 7 декларации по НДС с кодом операции

Иногда в заем новируют обязательство по оплате поставленных товаров, то есть в роли заемщика в таком случае выступает покупатель. Здесь особенностей нет: поставщик уже начислил НДС на стоимость товаров, а покупатель может на общих основаниях принять налог к вычету.

Какие способы избежать НДС с авансов безопасно применять на практике

У многих компаний при получении предоплаты по договору возникает соблазн избежать уплаты НДС. И дело не только в желании заплатить этот налог как можно позднее, в момент отгрузки, но и во многократно усложняющемся учете. НДС надо уплатить в бюджет сначала при получении аванса, затем при отгрузке принять его к вычету и уплатить еще раз.

Популярное по теме

Грозит ли неприятностями получение от покупателя денег не в виде аванса, а в виде займа с последующим зачетом суммы займа в оплату отгруженного товара?

Нет, на практике доказать притворность договора займа невозможно

Да, есть серьезная угроза переквалификации займа в предоплату

Законодательство не запрещает поставщикам вступать в заемные отношения со своими покупателями. Главное соблюсти письменную форму (ст. 808 ГК РФ).

Чтобы у поставщика не возникла обязанность уплачивать НДС с суммы предоплаты, покупатель может перечислить денежные средства по договору займа. Даже если при этом и возникнут какие-то подозрения, суды встают на сторону компаний.

Однако после отгрузки товара заем безопаснее вернуть, нежели производить зачет взаимных требований, новировать обязательства или передавать товары в качестве отступного. Это докажет непритворность заемных отношений.

Согласны: 48% читателей

Я не сомневаюсь, что все эти зачеты, новации и отступные обязательно привлекут к себе внимание налоговиков. В результате заем признают притворным, и придется доплачивать НДС, платить пени и штраф.

Доказать притворность этой сделки достаточно просто. Ведь договор займа, как правило, подписывается позднее договора поставки, предусматривающего предоплату. И суммы займа и поставки совпадают. Кроме того, деньги по займу не возвращены кредитору, а так и остались у поставщика. Это подтверждает, что речь идет именно об оплате. Поэтому и суды часто встают на сторону налоговиков и переквалифицируют сделки.

Согласны: 52% читателей

Между двумя компаниями заключен договор поставки. При этом на счет поставщика поступает от покупателя некая сумма средств без указания, за что именно они перечислены. Нужно ли считать эти деньги предоплатой?

Нет, эти деньги можно рассматривать как ошибочно перечисленные

Да, если между компаниями нет никаких других договорных отношений

Если в платежном поручении четко не указано, что это предоплата по договору поставки, нет никаких оснований считать ее таковой. Вероятнее всего, покупатель просто ошибся. Почему такие ошибки должны приводить к увеличению налоговой нагрузки на поставщика?

Объектом налогообложения по НДС является реализация товаров (работ, услуг) (п. 1 ст. 146 НК РФ), а не любое получение денег или неосновательное обогащение. Пока поставщик и покупатель не договорятся о том, что перечисленные деньги – предоплата, НДС начислять не нужно.

Главное – правильно оформить переписку получателя средств и плательщика. «Разбирательства» в течение нескольких дней уместны. Потом стороны могут прийти к соглашению, что денежные средства не надо перечислять обратно, заключить договор и зачесть поступившую сумму в качестве предоплаты или оплаты.

Согласны: 28% читателей

По ошибочно зачисленным деньгам налоговой базы не возникает, это правда. Но если между компаниями существует лишь договор поставки, да еще и в результате переговоров стороны решат зачесть поступившие деньги в счет предоплаты, схема шита белыми нитками.

Естественно, при проверке возникнут претензии. Налоговики потребуют уплатить НДС в периоде получения денег. А вот покупатель не примет к вычету НДС с суммы предоплаты, даже когда стороны платеж переквалифицируют. Для вычета нужен документ, подтверждающий перечисление предоплаты. Покупатель же назначение платежа не указал, а доказать его перепиской с контрагентом можно будет только в суде.

Другое дело, если через какое-то время ошибочную предоплату вернуть, а затем получить эти деньги снова уже в качестве оплаты товара. Риск значительно снизится.

Согласны: 72% читателей

Стороны подписали предварительный договор, по которому будущий покупатель перечислил денежные средства в обеспечение своих обязательств. Нужно ли платить НДС с суммы обеспечения?

Нет, поскольку сумма обеспечения НДС не облагается

Да, если изначально ясно, что обеспечение пойдет в оплату сделки

Стороны могут предусмотреть любой способ обеспечения обязательств, в том числе и перечисление денежных средств (п. 1 ст. 329, п. 4 ст. 421 ГК РФ). Поскольку нет реализации, то суммы обеспечения не включаются в налоговую базу по НДС.

Суммы, полученные по предварительному договору, не являются предоплатой. К тому же стороны могут предусмотреть обязанность вернуть сумму обеспечения после заключения основного договора.

Чтобы не начислили НДС после заключения договора купли-продажи, нужно правильно сформулировать его условия. Не стоит ссылаться на обеспечительный платеж, лучше установить срок перечисления предоплаты. Потом можно подписать соглашение о зачете в счет предоплаты обеспечения. Аванс будет считаться полученным на дату этого соглашения (ст. 410 ГК РФ). Минимизируют риск разные суммы в договорах.

Согласны: 49% читателей

По предварительному договору действительно налоговой базы не возникнет. Однако если стороны изначально предполагают зачесть обеспечительный платеж в счет предоплаты по основному договору, поставщик должен включить обеспечение в налоговую базу по НДС. Не спасет от этого даже условие о возврате денег в случае незаключения договора, ведь возвращена может быть и предоплата.

Минфин России уже рассматривал подобные вопросы и указал, что такие средства считает оплатой (письма от 09.09.11 № 03-07-11/245, от 28.03.11 № 03-07-11/72). Да и суды согласны с ним (определение ВАС РФ от 08.07.11 № ВАС-8319/11). Судебные решения принимаются с учетом буквального значения слов и выражений договора, но маловероятно, что на толкование удастся повлиять какими-то ухищрениями.

Согласны: 51% читателей

Опасно ли получить предоплату за товары, облагаемые НДС по ставке 10 процентов, а потом допсоглашением изменить объект договора?

Нет, действия по изменению объекта договора полностью законны

Да, если удастся доказать фиктивность первоначального соглашения

Это нормальная хозяйственная ситуация, когда аванс вносится за поставку одних товаров (облагаемых НДС по ставке 10%), а потом покупатель решает, что ему нужны другие (облагаемые по ставке 18%). В этом случае к вычету принимается та сумма НДС, которая уплачена в бюджет с предоплаты – по ставке 10 процентов. А с реализации уже платится НДС по ставке 18 процентов.

Список товаров (работ, услуг), облагаемых по ставке 10 процентов (п. 2 ст. 164 НК РФ), достаточно широк, чтобы продавец мог найти там подходящий объект. Конечно, при этом не стоит злоупотреблять таким способом, заключая договоры на поставку каких-то экзотических товаров, которые далеки от обычной сферы деятельности сторон. Но если компания действительно продает товары, облагаемые НДС как по ставке 10, так и 18 процентов, то почему бы и нет?

Согласны: 61% читателей

Список товаров (работ, услуг), для которых установлена пониженная ставка НДС, достаточно специфичен. И налоговые органы после изменения условий сделки вполне обоснованно попробуют вникнуть в ее суть. Если окажется, что продавец обычно не торгует медицинской техникой, продуктами питания, не оказывает услуг по уходу за больными и т.п., то обосновать заключение договора будет сложно.

Заметим также, что от этой схемы больше вреда, чем пользы. Она подходит исключительно для взаимозависимых лиц. А это не только увеличивает налоговый риск, но и помогает налоговикам выявить эти лица. Ведь ни один «независимый» покупатель не согласится подписать договор и перечислить по нему предоплату, если там будут указаны не те товары (работы, услуги), которые он действительно хочет купить.

Согласны: 39% читателей

Переквалификация займа в аванс

Мои политические взгляды далеки от «политической религиозности» вообще и от «политической религии», именуемой демократией, в частности. Я, в принципе, разделяю точку зрения, согласно которой демократия это прекрасный институциональный приз за успехи в экономическом развитии, а не необходимое условие этого развития. Поэтому я вполне понимаю критиков действующей власти, ноющих, что раз уж высокоправящие злодеи больше десяти лет не дают нам экономического роста, то пусть хотя бы дадут поиграться в «куклы демократии». Однако, в сплоченные ряды ноющих я не записываюсь, ибо больно строго они там следят друг за другом (шаг в сторону, сразу выговор с занесением в персональное фейсбучное дело), плюс есть у меня ощущение, что при их высокоправлении все будет еще хуже.

ПРОСТО ХИХИКС

Отложим панические декламации о том, что будет, если эпидемия коронавируса превратится в пандемию — сколько жизней окажется под угрозой, не рухнет ли вся мировая архитектура. Давайте просто надеяться на лучшее. Ведь обоснованные прогнозы невозможны.

БЛОГИ

Как здорово, когда в суете будней находится место книге. Эти десятки минут, когда сидишь и получаешь ни с чем не сравнимое удовольствие от увлекательного сюжета, фантастических метафор, сравнений, аллитераций, всегда на вес золота. И каждый раз, когда выкраиваешь время и по его истечении закрываешь книгу, становишься счастливее, обновленнее и немного ближе к лучшей версии себя. А выкроить минуты для чтения, между тем, не так-то просто. Прикасаться к строчкам получается урывками – когда есть немного времени перед сном, или во время обеда за кружкой чая, или когда сидишь в очереди, или даже чистишь зубы, а в этот момент дети усердно дергают ручку двери в ванную и требуют ее открыть. Или когда летишь в самолете (но летать выходит не так уж и часто), или едешь в поезде (здесь почаще, но тоже не каждый месяц), или в общественном транспорте, но в час-пик пассажиры вокруг порой наваливаются на тебя и как будто норовят выбить книгу из рук. Вспоминаются дни студенчества, когда времени для чтения было в изобилии – можно было заходить в библиотеку, брать сразу десяток романов и в приятном возбуждении нести их домой, а потом перелистывать страницу за страницей сколько угодно. Теперь, во взрослой жизни, все совсем не так. Но оттого и минуты наедине с любимым автором ценнее. А вы, друзья, когда брали последний раз в руки книгу? Пока вспоминаете, расскажем вам о хороших новостях из нашего чудесного города.

Дмитрий Липатов, юрист юридической компании «Налоговик» Егор Батанов, партнер компании «Некторов, Савельев и Партнеры»
Заем превратился в аванс
Автор: По инф. «Российской газеты»
20.03.2015

О праве налоговых органов изменять юридическую квалификацию сделок упоминается в подп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ в контексте обеспечения судебных гарантий налогоплательщика. Если обязанность по уплате налога основана на изменении налоговым органом юридической квалификации сделки или статуса и характера деятельности компании, налог взыскивается только в судебном порядке. Это право инспекторов отражено и в п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 10 апреля 2008 г. N 22, пишет “Российская газета”. Законодательство не раскрывает содержания понятия “юридическая квалификация сделок”. В теории права под правовой квалификацией понимается юридическая оценка всей совокупности фактических обстоятельств дела путем отнесения этого случая к определенным юридическим нормам. Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. При этом под сделками понимаются не любые действия, а юридические акты, порождающие определенные правовые последствия.

Юридическая квалификация сделок предусматривает выявление сущностных признаков сделок и их подчинения тем нормам законодательства, которые регулируют этот тип договорных обязательств. В широком смысле в понятие юридической квалификации сделок включается признание недействительности сделок.

Переквалификация сделок для налоговых целей обусловлена тем, что сделки порождают различные налоговые последствия в зависимости от совокупности правовых норм, которым они должны подчиняться. Налоговые органы производят переквалификацию сделок для доначисления налогов (сборов). Наиболее часто квалификация изменяется в порядке выявления притворных и мнимых сделок, совершаемых для снижения размера налога или уклонения от налогообложения. В этих случаях налоговые органы выявляют несоответствие фактических действий налогоплательщика установленным сторонами условиям сделки, то есть несоответствие волеизъявления и фактической воли сторон. Сделки, заключенные исключительно для получения налоговой выгоды, признаются не соответствующими законодательству, деятельность налогоплательщиков оценивается как направленная на получение необоснованной налоговой выгоды. При этом зачастую рассматриваются связанные между собой цепочки сделок, объединенные общей целью.

Чаще всего переквалифицируются следующие сделки: договор займа – в аванс по договору поставки товара (оказания услуг, выполнения работ); гражданско-правовые договоры подряда или оказания услуг с физическими лицами – в трудовые договоры; агентские договоры (договоров комиссии) – в договоры поставки (купли-продажи); договоры поставки – в договоры подряда; договоры лизинга – в договоры купли-продажи.

Примерами распространенных мнимых сделок являются: вывод части персонала за штат в отдельную фирму и заключение договоров предоставления персонала (аутстаффинг) (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30.07.2007 по делу N А11-14281/2006-К2-23/916/35, постановление ФАС Поволжского округа от 14.06.2013 по делу N А49-4936/2012); заключение подрядных/субподрядных договоров при фактическом выполнении работ собственными силами (определение ВАС РФ от 13.01.2014 N ВАС-18753/13 по делу N А32-14370/2012); использование цепочек посредников, не осуществлявших реальной хозяйственной деятельности (постановление ФАС Московского округа от 08.02.2013 по делу N А40-54652/2012);

заключение фиктивных договоров с организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения (определение ВАС РФ от 21.11.2013 N ВАС-15798/13 по делу N А81-3642/2012); искусственное создание условий (разделение торговых площадей с фиктивной сдачей в аренду) для применения ЕНВД (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.04.2013 по делу N А79-10322/2011).

В мировой практике для борьбы с агрессивным налоговым планированием выработан ряд судебных доктрин, применяемых для признания сделок заключенными с целью уклонения от уплаты налогов, в том числе доктрина “существо над формой”, доктрина “деловая цель” и доктрина “сделка по шагам”.

Доктрина приоритета существа над формой закреплена в п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53: если операции учтены налогоплательщиком для целей налогообложения не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции. При этом Пленум ВАС РФ исходил из широкого понимания переквалификации, понимая ее не как определение типа договора, а как любое существенное расхождение между юридической формой и экономическим содержанием сделки. Учитывая неясность критериев оценки, эта доктрина должна применяться только в случаях, если сделка не имеет разумных экономических или иных причин (деловой цели) или не связана с реальной предпринимательской или иной экономической деятельностью. Обзор судебных споров по вопросам необоснованной налоговой выгоды приведен в письме ФНС России от 31.10.2013 N СА-4-9/19592.

Для избежания переквалификации сделок бизнесу прежде всего следует фиксировать деловую цель, на которую направлена сделка. В частности, в большинстве случае сделка должна приводить к изменению экономического положения сторон. При оформлении договоров целесообразно избегать искусственных сложно организованных юридических конструкций, которые замещают стандартные правовые формы, закрепленные в законодательстве. В целом следует избегать применения схем, целью которых является получение исключительно налоговой выгоды (“налоговых схем”).

При использовании смешанных договоров необходимо обеспечить квалификацию непосредственно в договоре отдельных элементов, относящихся к различным видам договоров. В случае применения договоров, не предусмотренных законом, следует определять налоговые последствия с учетом принципа осмотрительности, то есть квалифицировать сделку с учетом фискальных интересов. В договорах недопустимо устанавливать условия, не согласующиеся с природой декларируемых правоотношений. Например, возложение на агента ответственности за исполнение заключенных сделок не согласуется с позицией агента как посредника, представителя. Включение таких условий меняет существо правоотношений, что влечет необходимость переквалификации типа сделки.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector